聯(lián)合國知識產(chǎn)權組織的世界知識產(chǎn)權報告顯示,2012年中國專利申請數(shù)以65.28萬件連續(xù)第二年居全球首位。但是,國家知識產(chǎn)權局統(tǒng)計顯示,我國擁有自主知識產(chǎn)權核心技術的企業(yè),僅占大約萬分之三;99%的企業(yè)沒有申請專利,一些企業(yè)甚至靠仿造和假冒生存。
在中國向創(chuàng)新大國的邁進過程中,中國企業(yè)該如何看待知識產(chǎn)權問題?為此,《中關村》雜志采訪了北京惠誠志霖知識產(chǎn)權有限公司合伙人、專利人曾迪。
《中關村》:《2013世界知識產(chǎn)權指標》報告指出,2012年全球?qū)@暾埧倲?shù)達235萬件,中國知識產(chǎn)權申請量快速增長。中國企業(yè)處理知識產(chǎn)權事務有哪些特點?
曾迪:作為一名知識產(chǎn)權領域的從業(yè)者,我感覺近幾年專利申請量明顯增長,就我接觸的企業(yè)情況,談談對這個問題的看法:
首先,企業(yè)越來越重視專利。在2010年之前,先要給企業(yè)講什么是專利,專利包括哪些類型,保護期限是多長等這些基礎知識,然后再進行技術挖掘和專利申請。近幾年,隨著國家對專利知識的大力宣傳和普及,企業(yè)大多設立了專門的知識產(chǎn)權管理崗位(IPR),并已經(jīng)申請或授權了少量的專利,企業(yè)自身對于專利法律、專利流程都有一定的認識,新產(chǎn)品、新技術公開前企業(yè)都會進行專利挖掘和申請的流程。因此,對于我國企業(yè),專利不再是個神秘的東西,而是一種好用的工具。
其次,企業(yè)對專利申請有的重質(zhì)有的重量。我在北京和江蘇走訪過很多企業(yè),企業(yè)負責人或技術總工對于申請專利有著明確的需求,同時出現(xiàn)兩個極端化的現(xiàn)象,一部分企業(yè)認為有專利并且專利越多越好,對于專利的保護范圍和穩(wěn)定性并不看重,容易導致專利授權眾多但可用性差,一有維權行為專利就可能被無效掉;另一部分企業(yè)認為,專利有就可以,沒必要分層保護,所有技術塞到一個專利里面,擁有一個大而全的發(fā)明專利,容易被規(guī)避,也無法維權使用。從專利維權的角度看,專利獲得授權并保持專利權利要求的穩(wěn)定性是非常重要的,在保證專利獲取數(shù)量的同時,也應注意權利要求的保護范圍,提高質(zhì)量。
《中關村》:近日,有媒體報道,一些西班牙企業(yè)對中國企業(yè)多年經(jīng)營的披肩產(chǎn)品進行搶注專利、商標權,然后對中國企業(yè)進行打壓,使得華商糊里糊涂地成為侵權者,如何防止此類問題發(fā)生?
曾迪:由于專利權和商標權是分國別保護的,比如在中國有商標、但美國法律不承認,在美國有專利、在中國也不能維權,因此,中國企業(yè)在國內(nèi)外市場,均應提前做好知識產(chǎn)權的布局:
商標的布局,比如要進入澳洲市場銷售,先檢索一下這個商標在澳洲有無注冊,如果有可以談判把它買過來、或者換一個商標,如果沒有把商標在澳洲注冊了。
專利布局,首先在中國要做好專利申請,對于可能進入外國市場的產(chǎn)品技術要及時提交PCT國際申請(在北京國家專利局就可以提出),同時對可能進入的外國市場進行檢索,找到相關領域的專利,在我們的產(chǎn)品上做一些技術規(guī)避,使其不侵犯外國市場現(xiàn)有的專利權。
《中關村》:中國企業(yè)容易掉進哪些類型的知識產(chǎn)權合同陷阱里?如何防范這些風險?
曾迪:合同本身由《合同法》規(guī)制,原有的合同法中有債務合同、買賣合同、承攬合同、租賃合同等,并沒有知識產(chǎn)權合同這一類,而隨著知識產(chǎn)權的興起,越來越多知識產(chǎn)權專用的合同或合同條款出現(xiàn),法律規(guī)定散見于《專利法》、《商標法》、《著作權法》、《反不正當競爭法》等法律法規(guī)及司法解釋中。常見的知識產(chǎn)權相關的合同,有知識產(chǎn)權委托開發(fā)合同、合作開發(fā)合同、銷售合同、購買合同、轉(zhuǎn)讓合同、許可合同等。
根據(jù)訴訟的實務經(jīng)驗,我們看到很多知識產(chǎn)權合同中的陷阱,今天集中談幾個常見的問題:
第一,知識產(chǎn)權歸屬。委托開發(fā)合同中,按我們普通的理解,一方出錢一方出技術,那么技術成果應當歸于出錢一方,但恰恰相反,法律規(guī)定知識產(chǎn)權歸屬首先看合同約定,合同里沒寫就推定歸屬被委托方即出技術方,因而在很多委托開發(fā)合同中,技術方故意不對知識產(chǎn)權歸屬做約定,導致法律推定的情形,使出資方失去相應的權利。
第二,權利瑕疵擔保。涉及設計、加工、研發(fā)的知識產(chǎn)權的合同中,必然包含技術來源、標識來源、文字來源,合同雙方往往按照買賣合同習慣約定條款,但忽視了交付的智力成果是否侵犯第三人知識產(chǎn)權的問題,這個也需要重視并進行約定,雙方提供給對方的技術、文字、圖片均應承諾是合法并有權使用的,這個在法律上交“權利瑕疵擔保”,否則誰提供的侵權內(nèi)容誰應當承擔相應責任。這方面提前在合同中,以書面形式約定清楚,有利于雙方的合作。
第三,單方變更生效。合同應當是雙方意愿的公平體現(xiàn),往往一方設置陷阱時,會在一堆條款中加入“對XX事項的變更,乙方通知甲方,自乙方發(fā)出通知之日起3日內(nèi)甲方應予以答復,過期不答復的視為甲方確認”,這種條款貌似公平,其實給予一方單方變更合同內(nèi)容的權利。從律師的角度來說,合同確立了就具有較強約束力,不應隨意變更,也不應給予一方變更的權利,否則合同條款處于不穩(wěn)定的狀態(tài),難以履行,對于現(xiàn)有合同的任何變更雙方可另行簽訂補充協(xié)議或條款。
第四,知識產(chǎn)權衍生權利歸屬。雙方履行完知識產(chǎn)權合同后,仍可以對智力成果進一步研發(fā),對于后續(xù)研發(fā)取得的成果,比如委托研發(fā)合同履行完畢后,出資方申請了專利并計劃新產(chǎn)品上市,技術方繼續(xù)研發(fā)更優(yōu)化的產(chǎn)品并銷售給第三方,第三方將更優(yōu)化的產(chǎn)品上市,就會打亂出資方的市場戰(zhàn)略造成很大的損失,因此對于衍生權利的歸屬應當提前約定。
《中關村》:有些中國企業(yè)自主品牌的創(chuàng)新力還不強,模仿的成分較多。在知識產(chǎn)權層面,這會導致什么問題?
曾迪:很多企業(yè)發(fā)展初期會有模仿的行為,如果使用的是公有領域的技術沒有問題,如果使用的是他人專利技術,則有可能構(gòu)成侵權,依據(jù)我國法律,專利侵權的后果是,首先是停止侵權行為(停止生產(chǎn)),其次是賠償損失(數(shù)額一般1-100萬元不等),第三是消除影響(在報刊上登載侵權的聲明),對一個企業(yè)來說后果還是比較嚴重的。
我的建議是,產(chǎn)品研發(fā)階段和上市前,還是要在銷售的國家做專利檢索,看是否侵犯他人專利權,能夠規(guī)避的修改設計進行規(guī)避,無法規(guī)避的可聯(lián)系對方看能否取得許可或直接采用專利無效策略。
普通侵權會賠償結(jié)案,但專利侵權會停止生產(chǎn)、阻斷銷路、賠償損失、損害商譽,對企業(yè)的經(jīng)驗風險危害更大,應當慎重對待。
《中關村》:中國企業(yè)如何防范來自國外的知識產(chǎn)權爭議風險?
曾迪:防范來自國外知識產(chǎn)權的爭議風險,需要從預警和布局兩個方面入手:
從預防來說,企業(yè)對產(chǎn)品的相關技術在國外的專利申請情況要有所掌握,并分析出可能構(gòu)成威脅的專利,以采取規(guī)避或無效的策略,在知識產(chǎn)權領域叫做“預警機制”,我國現(xiàn)在支持企業(yè)建立海外預警制度,并每年給予一定的政策補貼,從技術指導和資金上都給予大力支持,企業(yè)可以去各地區(qū)的科委網(wǎng)站上查詢了解。
從布局來看,上面也談到了,國內(nèi)企業(yè)進入外國市場前,最好先對進入產(chǎn)品在該國的知識產(chǎn)權進行布局,企業(yè)首先立足于在中國做好專利申請,盡可能有質(zhì)有量得獲得專利授權,對于可能進入外國市場的產(chǎn)品技術要及時提交PCT國際申請(在北京國家專利局就可以提出),在產(chǎn)品進入外國市場前先占領技術門檻(專利),結(jié)合專利預警的策略,用專利為產(chǎn)品保駕護航。
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